Le prix de cession d’un fonds de commerce reste un élément essentiel.
Afin de garantir une sécurité dans la cession, la Loi a envisagé des délais d'indisponibilité du prix de vente afin de préserver les créanciers de toute insolvabilité.
I- Raisons et point de départ du délai d'indisponibilité du prix de vente : l'opposition
A) Les raisons
L'acte de cession de fonds portera un prix séquestré par un notaire, portée dans la comptabilité de son office ( acte authentique) ou par un tiers ( ex l'avocat rédacteur de l'acte , ou celui du vendeur ) dans le cadre d'une cession sous seing privé.
Les créanciers pourront former " opposition" à hauteur du montant de leur créance.
Le point de départ des délais qui vont suivre prend effet à compter des publications légales liées à la cession.
Les séquestres engageront leur responsabilité et devront remettre le prix de vente au vendeur qu'à l’expiration des délais.
- d’opposition;
- de surenchère;
- sous réserve du délai de solidarité fiscale.
B) Les deux publications légales
Celles-ci ont pour but d'informer les créanciers chirographaires en particulier, puisque l'existence des créanciers inscrits privilégiés ou nantis sera connue par définition, dans l'état qui sera levé au greffe du tribunal de commerce.
1°-La première
- dans les 15 jours à compter de la date de signature de l’acte de cession dans un journal d’annonces légales local habilité.
2°- La seconde
-dans les 15 jours suivant cette première publicité. Elle se fera par le biais du greffe du registre du commerce et des sociétés, au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales BODACC.
L'immatriculation de l’acquéreur,se fera auprès du RCS, ainsi que la radiation du vendeur.
II Présentation des délais ouverts aux créanciers opposants par acte extra judiciaire (huissier)
A) 10 jours à compter de la dernière publication au BODACC .
La forme de l'opposition doit être impérativement faite par acte d'huissier (extrajudiciaire) sous peine de nullité de l'opposition et donc de sa mainlevée en référé devant le président du tribunal de Grande instance. Mon prochain article l'envisagera en détail.
Tout créancier opposant sera autorisé à effectuer surenchère du sixième (B).
B) 20 jours à compter de la dernière des publications, pour tout créancier inscrit " privilégié" ou nanti"mises à la charge de l’acheteur par l’article L 141-14 du code de commerce
1°-En cas d'insuffisance du prix de vente insuffisant, ils peuvent former surenchère du 1/6 ème du prix (art L 141-19 du code de commerce)
Celle-ci peut venir en sus de l'opposition et portera sur les éléments incorporels du fonds. ( c'est à dire sur la valeur de la clientèle et l'achalandage ; du droit au bail ou pas-de-porte ; du nom commercial et l'enseigne, des licences...) ( voir II)
Pour surenchérir le délai de 20 jours court à compter de la dernière des publications .
Autrement dit, le fonds serait remis en vente.
2°-Tout créancier inscrit ou opposant sur le fonds, qui estime le prix trop bas et ne souhaite pas accepter l'offre de purge, peut effectuer une surenchère dite du dixième. Le montant de l’offre d’achat portera sur le prix de vente déclaré dans l’acte, majoré de 1/10éme du prix des éléments incorporels.
C) 3 mois pour appliquer une solidarité fiscale du vendeur et de l’acquéreur du jour de la déclaration de vente au trésor
Celle-ci sera effectuée par le vendeur ( dans les 60 jours de la publication de la vente dans un journal d’annonces légales ).
Celle-ci jouera pour le paiement de l’impôt sur le revenu des personnes physiques ; l’impôt sur les sociétés ; l'impôt sur les plus-values, taxes et tous redressements fiscaux ;
De ce fait, si le prix de vente est distribué avant l’expiration d’un délai équivalent à 137 jours (soit environ 5 mois), l’acquéreur peut être poursuivi par l’administration fiscale en paiement des impôts du vendeur.
D'où l'intérêt de déclarer la cession au Trésor immédiatement pour ne pas perdre de temps.
Maintenant si l’état des privilèges et nantissement requis au greffe du Tribunal de commerce ne révèle pas d'inscription et si aucune opposition n’a été notifiée dans les 10 jours de la dernière parution le prix pourra être remis au vendeur mais toujours sous réserve de la solidarité fiscale.
Dans un prochain article, j'envisagerai les procédures envisageables dans le cadre de la cession.
Demeurant à votre entière disposition pour toutes précisions en cliquant sur http://www.conseil-juridique.net/sabine-haddad/avocat-1372.htm
Sabine HADDAD
Avocate au barreau de Paris
